Документарные и бездокументарные ценные бумаги имеют различный правовой режим. Ценные бумаги обладают следующими юридическими признаками – они закрепляют обязательственные и иные права, имеют принудительный титул и отличаются публичной достоверностью.
Особенности документарных и бездокументарных ценных бумаг
Первоначально все ценные бумаги выпускались в «бумажной» форме, откуда и произошло их название «бумага», но ценная. В юридической литературе даже выделялся дополнительный признак ценной бумаги «литеральность», то есть наличие материального объекта (бумаги). Однако, уровень научно-технического развития, стремительно растущий оборот ценных бумаг (в частности рынок акций и облигаций) подтолкнули законодателя к закреплению возможности учета прав на ценные бумаги в электронном виде. Уже в первой редакции Гражданского кодекса РФ от 30 ноября 1994 года была предусмотрена статья 149 «бездокументарные ценные бумаги», в которой устанавливалось, что в случаях, определенных законом или в установленном им порядке, фиксация прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, может производиться в том числе в бездокументарной форме (с помощью средств электронно-вычислительной техники и т.п.). Введение бездокументарной формы ценных бумаг, можно сказать, было революционным событием и положительно отразилось на состоянии финансового рынка. Отсутствие необходимости в «распечатывании» ценных бумаг привело к уменьшению издержек по их выпуску, способствовало росту количества данных финансовых инструментов на рынке и сделок с ними.
Сегодня документарные ценные бумаги называют «классическими» ценными бумагами. Их правовая природа глубоко и всестороннее исследована в работах многих юристов-цивилистов. Тогда как сущность и основы оборота бездокументарных ценных бумаг до настоящего времени вызывают споры. Подтверждением тому являются масштабные правки, внесенные в ГК РФ в июле 2013 года, согласно которым взгляды на бездокументарные ценные бумаги были кардинально пересмотрены, в то время, как правовой режим классических ценных бумаг претерпел важные, но формальные изменения.
Цифровые ценные бумаги
В связи с возрастающим значением электронного документооборота, следует затронуть еще одну проблему. В настоящее время критерием деления документарных и бездокументарных ценных бумаг в доктрине является из правовая природа как объекта гражданских прав. Т.е. документарные ценные бумаги, т.е. «бумажные документы» относятся к вещам, так как имеют материальный носитель. А бездокументарные ценные бумаги отнесены к обязательственным правам или обязательствам. Однако, как быть, если ценная бумага имеет письменную, но электронную форму? Например, в настоящее время первой ценной бумагой в мире, которая получила электронную форму стал коносамент (bill of landing) (Ивашкова Т. Электронные коносаменты: преодолимы ли препятствия на пути диджитализации внешней торговли? // Международные банковские операции. 2019. № 1. С. 79 – 85). В 2017 году в российское залоговое законодательство внесены изменения, предусматривающие электронные закладные. Закон об ипотеке, очевидным образом ошибочно, причисляет их к бездокументарным ценным бумагам. Вместе с тем, их нельзя отнести к бездокументарным ценным бумагам, которые вообще не имеют ни документарной, ни электронной формы, а существуют в виде записей на счетах их держателей (аналог безналичных денег) и учитываются в количестве штук. Между тем, электронный документ всегда можно перевести в бумажный, соответственно, электронные ценные бумаги более тяготеют к документарным ценным бумагам (хотя их конечно трудно считать классическими). Поэтому, электронные ценные бумаги следует признать отдельным видом документарных ценных бумаг. В настоящее время российским правом не предусмотрены ни такая форма ценной бумаги, ни ее правовое регулирование. Однако, полагаем, что в ближайшем будущем под воздействием экономической целесообразности в гражданское законодательство буду внесены поправки, предусматривающие электронную форму документарных ценных бумаг. В этом случае, документарные ценные бумаги можно будет разделить на два вида — бумажные и электронные.
Не можем упомянуть и еще об одной мировой тенденции в вопросе формы ценной бумаги, которая пока еще не нашла отражения в российском законодательстве, это возникновение ценных бумаг, которые имеют форму уникального цифрового кода, созданного в некоей информационной (цифровой) среде (системе). Интересно, то что каждый такой код единственный в своем роде, как правило, создан он с использованием технологии блокчейн. Трудно сказать, к какой форме необходимо будет причислить такие ценные бумаги при их возникновении, полагаем, что к особой третьей, цифровой форме.
Юридические признаки ценной бумаги
Юридические признаки ценной бумаги – это ее отличительные особенности (свойства), присущие ценной бумаге и позволяющие отличить ее от других юридических категорий. Признаки ценной бумаги зависят от ее формы. Общим признаком документарных и бездокументарных ценных бумаг являются лежащие в их основе обязательственные и иные права. К сожалению, сам термин «обязательственное право» не расшифровывается в Гражданском кодексе РФ, тем не менее, мы можем его определить как вытекающее из обязательства право требовать совершения определенного действия, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п. «Иные права» также возникают из обязательства, однако их правовая природа не ясна. Полагаем, что их следует рассматривать как сопутствующие обладанию ценной бумагой. Например, акция подтверждает не только обязательственное право на дивиденды, но и право акционера – владельца пяти и более процентов акций на созыв собрания акционеров, право на информацию и т.д. При этом, ценная бумага должна выражать как минимум одно обязательственное право, в то время как «иных прав» может и не быть.
Кроме того, сближает все ценные бумаги их принудительный статус и принцип публичной достоверности.
Классическим ценным бумагам присущ еще ряд признаков.
- Первый из них — признак «документарности». Это означает, что такая ценная бумага выпускается в форме «документа» в буквальном смысле этого слова. Этот документ должен соответствовать установленным законом требованиям. Для некоторых разновидностей ценных бумаг установлены особые качество бумаги, способ печатания, расположение отдельных реквизитов, размер полей, защита бланков от подделки. Бланки ценных бумаг относятся к защищенной полиграфической продукции. Согласно Федеральному закону от 04 мая 2011 года №99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», деятельность по производству и реализации защищенной от подделок полиграфической продукции подлежит лицензированию. Тем не менее, ценные бумаги все реже и реже выписываются на специальных бланках. Во-первых, это связано с набирающей популярность бездокументарной формой ценных бумаг, во-вторых, обязательное требование об использовании бланков для выдачи ценных бумаг в настоящее время отсутствуют (исключением являются документарные государственные ценные бумаги[1]), в-третьих, как нам кажется, будущее за электронными документарными ценными бумагами. Кроме того, остается открытым вопрос, применимы ли эти требования к ценным бумагам эмитентов, не относящихся к государственному сектору.
- Второй признак документарных ценных бумаг — это наличие обязательных реквизитов. Реквизит в данном случае это сведения, которые должна включать ценная бумага. Для каждого вида ценной бумаги законодательством устанавливается свой набор таких сведений. Как правило, обязательными реквизитами любой ценной бумаги являются: название ценной бумаги (титул), например, «вексель», «коносамент» и т.д., серия и/или номер ценной бумаги, дата ее выпуска, наименование эмитента, то есть лица, выпустившего ценную бумагу, номинальная стоимость ценной бумаги, перечень прав, которые она удостоверяет.
При отсутствии обязательных реквизитов, несоответствии установленной форме и другим требованиям, документ не является ценной бумагой, но сохраняет значение письменного доказательства (ст. 143.1 ГК РФ). Например, в таком случае вексель будет являться просто долговой распиской.
И последний признак рассматриваемых ценных бумаг – это «презентация», что означает возможность осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, только при ее предъявлении (ст. 142 ГК РФ).
Особенности бездокументарных ценных бумаг
Дополним сказанное выше особенностями бездокументарных ценных бумаг. Владелец такой ценной бумаги может иметь лишь документ, подтверждающий свое обладание ценной бумагой, но не саму ценную бумагу. Права, которые выражает бездокументарная ценная бумага (право из бумаги), закрепляются в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценную бумагу (ст. 142 ГК РФ). Права субъекта на бездокументарную ценную бумагу (право на бумагу) фиксируются в учетных записях, как правило, на электронном носителе. Учет и все операции с такими бумагами — отчуждение, передача в залог и т.д. осуществляются посредством обращения к специальному лицу (регистратору) для внесения соответствующих записей. Такое лицо должно иметь лицензию.
В настоящее время, в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг это может быть либо лицензия на ведение реестра владельцев ценных бумаг либо лицензия на осуществление депозитарной деятельности.
В завершении, отметим, что нормы о ценных бумагах, о правовой природе ценных бумаг являются предметом жесточайших научных дискуссий. Первый спорный вопрос – понятие ценной бумаги. В настоящее время сложились две основные концепции понимания ценных бумаг. Первая концепция — документарная, представители которой, признают ценными бумагами только документарные ценные бумаги Следствием является заключение о том, что ценная бумага как документ — это движимая вещь. Бездокументарные ценные бумаги ими характеризуются как совокупность имущественных прав. Сторонники второй — бездокументарной концепции ценных бумаг признают существование бездокументарных ценных бумаг. По их мнению, каких-либо сущностных различий между документарными и бездокументарными ценными бумагами не существует. Сторонники этой концепции предлагают понимать бездокументарные ценные бумаги как вещи, лишенные материального субстрата[2]. Особенно острыми являются дискуссии о правовой природе бездокументарных ценных бумаг, возможности владеть ими на праве собственности. Как видно, в ГК РФ отчасти отражены обе точки зрения. Назревает также дискуссия о правовой природе электронных документарных ценных бумаг.
Достаточно развитым является учение о признаках ценных бумаг, которые также являются предметом обсуждения. В юридической литературе указывается на разные признаки ценных бумаг. Этой проблемы касались ученые различных эпох — М.М. Агарков, В.А. Белов, В.М. Гордон, Н.О. Нерсесов, Е.А. Крашенинников, Е.А. Суханов, В.Б. Чуваков, Н.Н. Шевченко, Г.Ф. Шершеневич и многие, многие другие.
Главное
- Документарные и бездокументарные ценные бумаги имеют различный правовой режим.
- Ценные бумаги обладают следующими юридическими признаками – они закрепляют обязательственные и иные права, имеют принудительный титул и отличаются публичной достоверностью.
- Документарные ценные бумаги характеризуются наличием обязательных реквизитов, свойствами документарности и презентации.
- Бездокументарные ценные бумаги отличаются тем, что права, которые они выражают, закрепляются в решении о выпуске или ином акте выпустившего их лица. Учет прав и все операции с ними осуществляются посредством обращения к специализированной организации, действующей на основании лицензии.
Цит. с согласия автора: Андреева Е.М. Правовое регулирование рынка ценных бумаг. Учебник. Юрлитиздат. 2014. 314 с. Обновлено по состоянию на 2023 год. При копировании материалов обязательна активная ссылка на источник.
[1] См. Постановление Правительства РФ от 03.06.1992г. № 376 «Об упорядочении производства бланков ценных бумаг в Российской Федерации». // Финансовая газета, 1992, № 24. [2] См. подробнее М. Крылова. Ценная бумага — вещь, документ или совокупность прав? // Рынок ценных бумаг. 1997. №4. С. 60; Д. Степанов Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг // Хозяйство и право. 2002. №3. С. 68 – 69.